企业降低贿赂风险和法律责任的有效手段

日期: 2018-06-22 16:39:16 作者: 希测网 点击数:  

一、ISO 37001反贿赂管理体系标准诞生的背景

正如ISO 37001:2016反贿赂管理体系标准所说:贿赂是广泛存在的社会现象,带来了严重的社会、道德、经济和政治问题,诸如破坏了公正、扭曲了竞争、给商务交易带来了不确定性、影响市场的公平高效运行;增加了业务成本、增加了商品和服务的价格、降低产品和服务的质量、造成生命财产的损失;削弱了管理、阻碍了发展、破坏对政府和制度的信任。

说到贿赂问题,我们就不得不说一下美国的反海外腐败法FCPA。

20世纪70年代,来自于美国证券交易委员会(SEC)的一份报告称有超过400多家的公司承认有贿赂外国政府官员的可疑或非法支付行为,其中有100多家居行业500强之列。贿赂外国官员显然是种不道德的行为,有违美国公众的期望和价值观。此外,这种行为也极大地损害了美国一直引以为自豪的市场体系的效率。经过国会的辩论,美国于1977年制定了反海外腐败法FCPA。

由于FCPA的适用范围限于本国公司和个人,给美国公司的海外扩张造成了一定的制度成本,因此自FCPA颁布之时,就受到众多大型公司的激烈反对。美国公司为确保其在海外的业务获得公平贸易机会,要求美国政府输出这一法规。

FCPA国际化的一个主要途径是通过国际组织形成多边公约,例如:1996年3月29日美洲国家组织OAS通过的《美洲反腐败公约》、1997年11月21日经济或与发展组织OECD通过的《关于打击国际商业交易中行贿外国公职人员行为公约》,以及2003年12月9日联合国通过的《联合国反腐败公约》。

FCPA国际化的另一个途径是:当FCPA多边化受挫时,美国可以利用1974年贸易法第301条款对那些认同贿赂为正常业务模式或未有效阻止本国公司利用贿赂获取合同的国家进行制裁。

美国人不是说说就算了,而是基于FCPA进行了严厉且卓有成效的执法,例如:2013年,因为在超过10年的时间里向医生和药房进行药物推广并支付回扣,强生将向美国联邦和州当局支付超过22亿美元罚款;

2016年,日本相机和医疗设备制造商奥林巴斯公司同意支付至少6.35亿美元,以了结美国当局针对其提供回扣和行贿问题进行的刑事和民事调查;

2008年12月16日,美国司法部宣布西门子公司及其3个子公司(委内瑞拉、阿根廷及孟加拉国公司)违背了美国FCPA和《证券交易法》的相关规定,西门子公司同意支付合计4.5亿美元用于刑事罚款,加上此前同时接受的美国证券交易委员会和德国监管当局对其的罚金,总额达到16亿美元。

一份由国际律师事务所——富而德律师事务所(Freshfields Bruckhaus Deringer)发布的报告显示:2013至2014两年间,美国司法部和证券交易委员会共提交了19宗针对企业违反FCPA的诉讼,处罚总额达23亿美元,年均“创收”超10亿美元。

美国反海外腐败法强力执法带来的震慑效应,加上国际社会和企业对贿赂的危害认识的加深,让越来越多的企业开始重视贿赂问题,期望减少贿赂事件的发生,降低企业的贿赂风险。但是贿赂发生的广泛性和隐蔽性使得国际社会和企业都在寻求如何通过提升反贿赂管理水平降低贿赂风险的方法。为了顺应这种趋势和需求,加上英国人本身善于制定标准,在2011年11月英国发布了其国家标准《反贿赂管理体系规范》(BS 10500:2011)。基于该标准,英国于2013年向国际标准化组织(ISO)提出制定《反贿赂管理体系要求及使用指南》ISO 37001国际标准的提案,并于2013年6月成功得到批复。ISO成立了专门的反贿赂项目委员会ISO / PC 278,负责该国际标准ISO 37001的研制工作。前后共经过5次全体大会的讨论,ISO于2016年10月发布了《反贿赂管理体系要求及使用指南》。

二、ISO 37001反贿赂管理体系标准诞生的意义

ISO 37001反贿赂管理体系标准的诞生对于全球反贿赂管理发展和进步是里程碑事件,具有广泛和深远的意义。我们认为主要在以下6个方面:

(一)通过按照ISO 37001标准建立反贿赂管理体系并通过认证,可以使企业尽最大可能做到“尽职免责”,减少企业在国际贸易中的法律责任,避免陷入不必要的法律诉讼。

1.我们就以美国反海外腐败法FCPA为例。FCPA对于贿赂的处罚有如下规定:违反反贿赂规定,先识别基本违法水平,再基于具体违法特征,包括是否涉及不止一次贿赂、贿赂或者给予的好处价值、公务员的级别,然后基于被告在违法活动中的角色,还要考虑被告犯罪历史确定一个基本范围。

对于公司,基本违法水平要乘上计算出来的过失分,由此可能造成处罚结果降低到基准的5 % 或者增加到基准的4倍。过失分的计算要考虑违法组织的规模、组织高层人员的参与或容忍、过去不法行为或妨碍执法行为。如果组织已经存在有效的预防违法的合规体系并且组织自愿公开违法行为、调查中给予配合并接受犯罪行为的责任,过失分会降低。

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